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2025-04-05 18:23:36 运营 10人已围观
简介 对于这一问题的理解,颇为艰涩。...
地方在此处不只是指空间、时间、阶级和各种问题,而且也指特色,即把对所发生的事件的本地认识与可能发生的事件的本地想象联系在一起。
党的十六届三中全会提出要提高行政执法的能力和水平,建立权责明确、行为规范、监督有效、保障有力的执法体制,改革行政执法体制,相对集中行政处罚权,推进综合执法试点。解决这些矛盾和问题,不能再靠单一的行政命令,而必须依靠法治。
要忠实于法律和制度,忠实于人民利益,忠实于事实真相。尽管十六字的方针沿用至今。党的十八大以来,以习近平同志为总书记的党中央高度重视法制建设,对依法治国方略的全面推进作出了部署,且提出了依法治国、依法执政、依法行政共同推进,坚持法治国家、法治政府、法治社会一体建设的新思想,对依法治国方略进行了全面升华。党领导人民制定宪法和法律,党领导人民执行宪法和法律,党自身必须在宪法和法律范围内活动,真正做到党领导立法、保证执法、带头守法。党的十八届三中全会再次提出坚持法治国家、法治政府、法治社会一体建设。
[11]他呼吁:应该集中力量制定刑法、民法、诉讼法和其他各种必要的法律,例如工厂法、人民公社法、森林法、草原法、环境保护法、劳动法、外国人投资法,等等。②《中央政治局就全面推进依法治国进行第四次集体学习》,http://politics. people. com. cn/n/2013/0224/c1024-20581427. html, 2013-02-24。读罢王利明教授初稿与最近出版新著《法学方法论》,[10]心中颇具感慨,觉得有必要重新审视与反思我国法学方法论所具有的问题,意图抛砖引玉,供方家指正。
而这个内容恰恰在《法学方法论》中实现了。大前提是法律规则,小前提是适用法律规范的诸多事实:从中就可以得出适用案件的结论。司法三段论具有路径选择的导向作用。三是如何实现法律规范与案件事实的连接的论证。
二是因为我国法学的研究是条块分割的。如考夫曼认为:法律发现实质上表现为一种互动的复杂结构。
[40]学者认为,在疑难案件中,其一,由于规则内涵的阐述不存在清楚的、权威的、惟一的、正确的阐述。[79]同注10引书,第218页。[76]同注10引书,第84页。[11][德]卡尔·拉伦茨:《法学方法论》,陈爱娥译,商务印书馆2003年版,第119页。
[37]通说认为,法官通过司法三段论的方法,运用简单的逻辑涵摄,即能够实现法律的有效适用。当人们采取领域的分类标准时,二者泾渭分明,一旦涉及主要功能时,又感到难以将二者完全分开。[68]根据法律规定的大前提,与案件事实的小前提,通过三段论逻辑推理能保障司法的有效性与可靠性。既然是司法适用,是寻求判决遵循何种规则,是如何实现法律的妥当性与安定性要求,因此不能将法学方法论哲学化。
概念法学倡导明确与简洁的概念秩序.在该机械的法理学中,解释仅仅局限在有限的内容中,普赫达建立了概念金字塔,并在此基础上发展了形式概念法学(fomalen Begriffsjuris-prudenz)。正是本体论与方法论的有效结合,保障法学方法论阐述的有的放矢。
法学方法论中科学主义的特征在于强调法学与科学的相似性与共通性,认为对法学进行实证化的研究具有可能性和普适性,主张用科学实验和经验证成的方法取代法学中的思辨的形上方法。[1]法学方法论在法学中重要性的另一个表现是伟大的法学家均是方法论的践行者,如德国的萨维尼、耶林、拉伦茨等,法国的惹尼、日本的我妻荣等,他们都在此方面做出了巨大贡献。
王利明教授的《法学方法论》尝试将价值判断与利益衡量成为具有可操作性的规则。参见见朱岩、高圣平、陈鑫:《中国物权法评注》,北京大学出版社2007年版。[20] 合理定位是促进法学方法论发展的关键。[47]詹姆斯·何格特/斯蒂芬·华莱士:作为美国现实主义法律来源的德国自由法运动,载《弗吉尼亚法律评论》,1987年3月,第414页[(James E. Herget and Stephen Wallace, The German Free Law Movement as The Source of American Legal Realism, Virginia Law Review March, p.414(1987)] [48]同注46引书,第706页。而且,法律概念是不确定的。这些内容正是对司法三段论的丰富与发展。
其三,法教义学仅仅限于法律规范的解释与体系化,没有包括具体案件事实的小前提的确定,仍然不能解决司法适用中的前提。(杨仁寿,同注1引书,第176页),但在《法学方法论》一书中,这二者在法学方法论具有不同的含义,应该予以区分(参见同注10引书,第629 - 631页)。
现代法学方法论对此批判认为,司法的过程绝不仅仅是涵摄的过程,需要目光在法律规范与案件事实之间进行反复流转。[93]可以说,拉伦茨在打碎了概念法学的单纯的涵摄模式的同时,又将司法裁判引人一个不可预见的境地。
从外部环境来看,西方法学界正在对法学方法论围攻,法学方法论本身所具有的基础与相关作用正备受质疑。法律只界定一般的框架,在个案中法官必须另为评判,来填补框架的空隙。
哈贝马斯认为,伽达默尔的理论本身是不可能摆脱方法论的。[34]罗杰,佩罗特:民事案件中法官功能的扩张与限制,载《杜兰法律评论》,第500-506页(Roger Perrot, The Judge: The Extent and Limit of His Role in Civil Matters,50 Tul. L. Rev. p.500-506)。依据的事实问题涉及到事物、对象本身的描述和判断,法官如何或者应该进行怎样的判断问题涉及到主体的价值问题,所以,法学方法论涉及到理论与实践、实然与应然、主观与客观、价值判断与客观裁判等众多哲学问题,正因为此,法学方法论容易显得空洞与玄妙。[21]同注18引书,第122页。
即使事实认定存在不明确与不清楚的情况,法官或者当事人也能够找到相应的证据规则对此予以廓清。法学方法论的方法论、本体论的紧密结合,这是与作为法学方法论的基础诠释学的发展紧密相关的。
在拉伦茨评价法学那里,在实证法的体系性之外,主要是通过法律中的正义思想、目的考量来实现个案解决的正义。但拉伦茨方法论所具有的观点,使得方法论盲目飞行,不能实现方法论所应该具有的客观性,也不能在方法论中有效实现法官裁判的公正性与合法性。
[84]同注10引书,第44页。解释法律,系法律学之开端,并为其基础,系一项科学性之工作,但又为一种艺术。
[16]即使概念法学受到后来诸多学者的批评,但概念法学的影响总是如影随形。(2)案件事实的形成及其法律判断。所以,在疑难案件的法律适用更加困难。法律解释、法律推理以及法律论证所运用的方法的确属于法学方法论的范畴。
法律解释方法需要根据法律解释方法的历史发展,结合法律解释方法的特点以及法律解释本身的目标来予以确定。焦宝乾:法教义学的观念及其演变,载《法商研究》2006年第4期。
[4]在我国社会主义法律体系形成阶段,特别是表征法律体系完成的民法典即将得以制定,立法迈向司法的时代,法学方法论的重要性更加得以凸显。[42]其次,三段论存在的假设前提就是对具体事实的适用在法律中均可以找到对应的惟一法律规则,而且该规则也不是模糊的。
其次,法官在具体诸多案件事实中将法律规范所蕴含的要件事实进行系统化,同时也需要将选取的要件事实进行有效连接,这也离不开方法论的应用。王轶:论合同法上的任意性规范,载《社会科学战线》2006年第5期。
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